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我國商業秘密司法保護存在的問題及思考

作者:馮永革   日期:2019-10-11 09:47   點擊:

內容摘要:本文旨在結合我國保護商業秘密的立法狀況和司法審判實踐存在的問題進行分析探討,提出完善我國商業秘密司法審判的建議和措施,提高我國商業秘密司法保護的水平。

關鍵詞:商業秘密  級別管轄  鑒定結論 責任主體

商業秘密是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密作為一種有價值的商業財產,隨著科學技術的發展和國際經濟競爭的加劇,日益引起人們的關注和重視。近年來,侵犯商業秘密的案件急驟上升,尤其是因人才流動引發的侵犯商業秘密的案件呈現逐年增多的趨勢。由于我國尚無專門的商業秘密法,對商業秘密的保護規定僅存在于一些單行的法律、法規和司法解釋中,商業秘密的立法比較分散、條款比較粗糙且相互間漏洞較多,導致近年來審理商業秘密案件難度越來越大,司法實踐中出現的新情況、新問題層出不窮。

一、我國商業秘密法律保護的相關規定。

(一)關于商業秘密的定義、構成要件及責任承擔。

1、1993年頒布實施的《反不正當競爭法》第十條規定,“經營者不得采取下列手段侵犯商業秘密:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密;(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密,視為侵犯商業秘密。本條所稱的商業秘密,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”。第二條規定,“本法所稱的經營者,是指從事商品經營營利性服務的法人、其他經濟組織和個人”。

2、1997年修訂實施的《刑法》第二百一十九條規定,“有下列侵犯商業秘密行為之一,給商業秘密的權利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密的,以侵犯商業秘密論。本條所稱商業秘密,是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本條所稱權利人,是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人”。

3、1999年10月1日施行的《合同法》第四十三條規定,“當事人在訂立合同過程中知悉的商業秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當地使用。泄露或者不正當地使用該商業秘密給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任”。

4、1995年1月1日施行的《勞動法》第一百零二條規定,“勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項,對用人單位造成經濟損失的,應當依法承擔賠償責任”。

5、1992年7月14日最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第154條規定,“民事訴訟法第六十六條、第一百二十條所指的商業秘密,主要是指技術秘密、商業情報及信息等,如生產工藝、配方、貿易聯系、購銷渠道等當事人不愿公開的工商業秘密”。

6、2007年2月1日施行的最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第九條、第十條對《反不正當競爭法》第十條第三款的“不為公眾所知悉”、“能為權利人帶來經濟利益、具有實用性”、“保密措施”進行了規定。  

7、2008年1月1日施行的《勞動合同法》第二十三條規定“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項”。

(二)關于商業秘密民事侵權行為與侵犯商業秘密罪的界限規定。

最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條規定,“實施刑法第二百一十九條規定的行為之一,給商業秘密的權利人造成損失數額在五十萬元以上的,屬于“給商業秘密的權利人造成重大損失”,應當以侵犯商業秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。給商業秘密的權利人造成損失數額在二百五十萬元以上的,屬于刑法第二百一十九條規定的“造成特別嚴重后果”,應當以侵犯商業秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金”。、

(三)關于商業秘密案件法院級別管轄的規定。

1、刑事案件:1997年生效實施的《刑事訴訟法》第十九條規定“基層人民法院管轄第一審普通刑事案件,但是依照本法由上級人民法院管轄的除外”。

2、民事案件:最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十八條規定,“反不正當競爭法第五條、第九條、第十條、第十四條規定的不正當競爭民事第一審案件,一般由中級人民法院管轄。各高級人民法院根據本轄區的實際情況,經最高人民法院批準,可以確定若干基層人民法院受理不正當競爭民事第一審案件,已經批準可以審理知識產權民事案件的基層人民法院,可以繼續受理。
    (四)關于商業秘密案件啟動鑒定程序的規定。

1、刑事案件:《刑事訴訟法》第一百一十九條規定,“為了查明案情,需要解決案件中某些專門性問題的時候,應當指派、聘請有專門知識的人進行鑒定”,第一百二十一條規定,“偵查機關應當將用作證據的鑒定結論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請,可以補充鑒定或者重新鑒定”。最高人民法院關于執行《中華人民共和國刑事訴訟法》若干問題的解釋第五十九條規定,“對鑒定結論有疑問的,人民法院可以指派或者聘請有專門知識的人或者鑒定機構,對案件中的某些專門性問題進行補充鑒定或者重新鑒定”。

2、民事案件:《民事訴訟法》第七十六條 當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的,由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人;協商不成的,由人民法院指定。 當事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。 最高人民法院《民事訴訟證據的若干規定》第二十五條規定,“當事人申請鑒定,應當在舉證期限內提出”,第二十六條規定,“當事人申請鑒定經人民法院同意后,由雙方當事人協商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員,協商不成的,由人民法院指定”。

二、我國商業秘密司法審判存在的問題

(一)刑事審判級別管轄錯位。

鑒于知識產權案件的專業性和復雜性,我國專利、商標、著作權、植物新品種等知識產權一審民事案件,一般均由中級以上的人民法院管轄,具體由專門的知識產權庭審理,審理商業秘密民事案件的法官都是知識產權方面的專業法官,審理期限較一般普通民事案件長,但知識產權一審刑事案件一般均由基層人民法院受理,審理商業秘密刑事案件的法官卻并非是知識產權方面的專業法官,而商業秘密刑事案件的審理期限卻比商業秘密民事案件的審理期限短得多。中級以上的人民法院知識產權專業法官需要較長時間才能審結的商業秘密案件,卻要求基層人民法院刑庭的非知識產權專業法官在較短的時間內就審結,其審判結果準確性與客觀公正性受到質疑。

(二)刑事案件鑒定程序啟動存在缺陷。

商業秘密民事案件的當事人有自行委托鑒定的權利,商業秘密刑事案件的偵查機關和審判機關均有委托鑒定的權力,但對于犯罪嫌疑人、被告人或者被害人沒有自行委托鑒定的權利,只是規定偵查機關告知犯罪嫌疑人、被害人鑒定結論后,可以申請重新鑒定或者補充鑒定。另外,偵查機關委托鑒定的程序中,鑒定人員見不到犯罪嫌疑人的抗辯理由或舉證材料,導致鑒定過程僅僅依據被害人單方的主張及相關材料進行,特別是判定技術信息及經營信息是否為公知信息,是否具有秘密性,是否相同或相似,必須有對方的抗辯證據,才能正確作出對比,否則,鑒定結論可能失去客觀公正性,這也是目前知識產權刑事案件特別是商業秘密案件中委托鑒定所普遍存在的問題。 

(三)刑事案件與民事案件審理程序及結果相沖突。

最高人民法院《關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第八十九條規定,附帶民事訴訟應當在刑事案件立案以后第一審判決宣告之前提起。有權提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的,不得再提起附帶民事訴訟。但可以在判決生效后另行提起民事訴訟。

 實踐中,由于侵犯商業秘密的取證很困難,原告往往感覺到,在民事訴訟中,被告即使確實侵犯其商業秘密卻苦于沒有證據證明而敗訴,但被告的人身自由受到限制時大多會自認事實,因此原告越來越多地傾向于通過公安機關的偵查,甚至通過刑事訴訟實現其取證的目的,然后,再通過一個侵犯商業秘密的民事訴訟獲得賠償。而商業秘密刑事案件應首先確定是否構成商業秘密,以及是否構成侵權的問題,刑事案件法官并非是知識產權方面的專業法官,且現行商業秘密刑事案件級別管轄存在問題,其審理結果的正確性在程序設計上得不到有效保證,而刑事案件的審理結果即成為民事案件審理的依據。實踐中也出現過在先刑事判決認定構成侵犯商業秘密犯罪,而在后民事侵權案件中認定不是商業秘密而不認定侵權的現象。

(四)承擔民事責任主體范圍及救濟程序不同。

根據我國《反不正當競爭法》、《合同法》等規定,侵犯商業秘密的民事責任主體僅限于經營者以及合同的當事人,經營者是指從事商品經營營利性服務的法人、其他經濟組織和個人,然而該法對公司、企業內部職員侵犯商業秘密的問題卻無規定,上述問題則在《勞動法》、《勞動合同法》中規定,現實生活中最多的,即因職員“跳槽”造成侵犯商業秘密的糾紛,需先經過勞動仲裁。

(五)民事訴訟程序對商業秘密保護缺乏規定。

商業秘密作為一種無形財產被侵犯,而導致權利人受損害引起糾紛時,應遵循怎樣的訴訟程序,現行立法僅僅就是否不公開審理問題由民事訴訟法作出了規定,針對此類案件的特殊性,并無程序上的特別依據,如當事人在法庭上的舉證方式;訴訟中如何防止商業秘密的滅失或損失;訴訟參與人如何保密證據等問題均沒有法律規定。

三、完善我國商業秘密司法保護的建議

(一)制定我國的《商業秘密法》。

統一商業秘密的概念,明確界定商業秘密的構成條件,其中最重要的是明確商業秘密的屬性,具體界定商業秘密的調整范圍。

(二)出臺商業秘密法刑事審判司法解釋。 

審理侵犯商業秘密民事案件時,應當特別注意同一事實是否經過其他法律程序的處理或者正在其他法律程序的處理過程中。對于前者,應首先考慮民事訴訟程序啟動的前提是否存在,如果同一行為已經刑事附帶民事訴訟處理過了,則民事訴訟程序應當終結(通過裁定駁回起訴的方式實現),其次應采信在先程序認定的事實;對于后者,應當考慮民事訴訟程序是否應當中止。
        (三)長遠來看,我國應當建立統一審理知識產權案件的上訴法院。將知識產權民事、行政和刑事案件統一至一個法院審理,只有這樣才能最終解決當前侵犯商業秘密犯罪案件在審理中存在的諸多分歧。在目前法院體制不變的情況下,應當由最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家工商行政管理總局等有關部門協商統一制定具體的關于侵犯商業秘密犯罪的認定標準和處罰原則,以便各部門在處理此類案件時有法可依,并隨時發現問題,進行監督,以逐步規范此類案件的審理。


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