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論表見代理在建設工程領域中適用及風險防范

作者:劉騫   日期:2019-10-11 09:27   點擊:

內容摘要:隨著建設工程領域中的糾紛逐年上升,伴隨著建設工程施工合同糾紛案件的同時產生的相關其他糾紛也越來越多,例如,買賣合同糾紛、租賃合同糾紛等。在實踐中,大量的建設工程出現由工程承包方違法分包給沒有資質的個人進行施工,實際施工的個人對外進行購買材料及租賃設備的行為能否構成表見代理,關系到施工企業對外承擔責任的法律風險。筆者從表見代理的認定及施工企業的風險防范的角度分析論述。

關鍵詞: 建設工程   表見代理   風險防范

一、表見代理的認定

(一)表見代理的概念

  表見代理,指行為人雖無代理權,但善意相對人客觀上有充分的理由相信行為人具有代理權,而與其為民事行為,該民事行為的后果直接由被代理人承擔。例如,個人甲原來是A公司員工,一直從事材料采購工作,甲經常以A公司名義與B公司簽訂買賣合同,并有A公司的授權委托書,但甲離職后,以留存的蓋有A公司印章的合同又與B公司簽訂買賣合同,現B公司并不知道甲已經離職的事實,B公司在簽訂合同時有理由相信甲是代表公司與之簽訂合同,在甲不支付貨款的情況下,B公司可以直接向A公司主張合同的權利。可見表見代理制度的設立更多的是為了保護善意第三人的合法權利,保護交易安全。

(二)表見代理的構成要件。

《民法總則》第一百七十二條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后,仍然實施代理行為,相對人有理由相信行為人有代理權的,代理行為有效。 《合同法》第四十九條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。從法律規定上我們可以得出表見代理的構成要件包含四個方面:1、行為人無代理權,要求行為人在實施代理行為時超越代理權限或是代理權限已經終止。2、相對人是善意的,這里說的“善意”是指行為相對人對于行為人沒有代理權或是超越代理權的事實在簽訂合同時并不知情。《最高院指導意見》關于判斷合同相對人主觀上是否善意且無過失所考量的因素包括“合同的締結時間”、“是否蓋有相關印章及印章真偽”、“標的物的交付方式、地點”、“購買的材料、租賃的器材、所借款項的用途”。有些地方高級法院關于表見代理的適用也發布地方性的審判指導意見,譬如,上海市高級法院依據《最高院指導意見》發布了《商事合同適用表見代理要件指引》,列舉式明確了適用表見代理應考慮的客觀和主觀因素。3、有足夠的外觀表象使行為相對人確認相信行為人有代理權,所謂的外觀表象包括蓋有被代理人印章的合同,授權委托書,或是結合之前的事實,讓相對人有充足的理由相信行為人有代理權。4、雙方簽訂的合同不存在合同無效的情形,這一點好理解,只有雙方簽訂的合同有效才是行為相對人主張權利的法律基礎。

(三)、建設工程領域關于表見代理的常見糾紛。

實際施工人對外購買建筑材料,實際用于工程建設后,實際施工人無力償還貨款,材料商要求施工單位承擔責任。

施工企業乙承包的開發商甲的工程,后施工企業將部分工程分包給自然人丙,工程進入施工階段,丙以“項目經理”的身份組織施工,對外購買建筑材料,與材料供應商丁簽訂買賣合同,并加蓋了丙自己刻制的“某某施工單位項目部”的印章。后工程出現問題,在未完工的情況下不能繼續施工,由于丙的經濟能力有限,工程款不能按期回款,對于購買材料的貨款無力支付,這是丁把丙連同乙一并起訴法院,要求乙承擔還款責任。庭審中,乙辯稱與丁沒有買賣合同關系,購買材料的行為僅僅代表丙的個人行為,丁沒有還款的義務。但丁認為,材料送到工地,并實際用于工程建設,乙又是工程的承包單位,書面合同中印有“某某施工單位項目部”印章,認定丙的行為構成表見代理。法院結合庭審證據,認定丙的行為構成表見代理,由施工單位乙承擔還款責任。

(四)建設工程領域表見代理的認定。

  由于對于表見代理的認定并沒有明確的法律規定,對于不同的個案,各地裁判標準也各有不同,標準不一。《關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》合同法第四十九條規定的表見代理制度不僅要求代理人的無權代理行為在客觀上形成具有代理權的表象,而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權。合同相對人主張構成表見代理的,應當承擔舉證責任,不僅應當舉證證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權代理的客觀表象形式要素,而且應當證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權。由于認定表見代理后的法律后果由被代理人承擔,給被代理人帶來巨大風險,司法審判實踐中,法院會綜合考量各方的證據,多個證據相結合的情況下,從表見代理的構成要件逐一分析,在考慮交易安全情況下認定表見代理。對于建設工程領域的案件糾紛中,材料商往往會提交蓋有項目部印章的書面合同,送貨單、施工現場圖片、施工現場公示牌或是政府部門備案材料,用以證明其簽訂合同時構成表見代理,如果這些證據真實,能夠形成完整證據鏈條的話,一般施工單位會承擔付款責任。

  (五)嚴格區分表見代理與職務行為。

  《民法通則》第43條規定:“企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任。”因此,企業法定代表人或工作人員在經營活動范圍內的行為,應視為職務行為。即法定代表人、其他組織的負責人以法人或其他組織的名義從事經營活動的;法人或其他組織的工作人員就其職權范圍內的事項以法人或其他組織名義從事經營活動的。

  表見代理和職務行為有明顯區別:其一,在本質上,職務行為的前提是有權代理,表見代理實質上是無權代理;其二,職務行為一般是法人或非法人組織的工作人員履行相關職責的行為,無需法人和其他組織的特別授權,但其行為后果由法人或其他組織承擔,而表見代理則不限于法人或非法人組織的工作人員,還包括法人或其他組織之外人員的行為;其三,職務行為認定相對簡單,只要是法人或其他非法人組織的員工實施的履行職責的行為,一般即可認定為職務行為,表見代理制度由于其實質上為無權代理,為了保護善意第三人利益,依據法律規定產生有權代理的后果,為了保護被代理人的權益,法律賦予被代理人追償權。

二、施工企業的法律風險防范。

既然認定表見代理會給施工企業帶來巨大風險,那么作為施工單位如何避免這一法律規定帶來的損失呢?

1、加強施工單位管理人員的法律意識。施工單位的管理人員大部分是施工技術類型人員,對相關法律了解不深,所以在具體管理工作中往往忽略法律風險。但時代要求管理人員可以不懂法律規定,法律專業問題交給專業律師,但要有法律意識。在管理工作中就遇到的問題及時咨詢律師,讓律師出具專業法律意見。

2、加強施工中人員的管理。首先是對“項目經理”的選聘,根據建設部《建筑施工企業項目經理資質管理辦法》建設工程項目經理指受企業法人代表人委托對工程項目施工過程全面負責的項目管理者,是企業法定代表在工程項目上的代表人。項目經理的行為是代表施工企業的,施工單位在聘任項目經理時要考察項目經理的資歷和經驗。按照法律規定簽訂正式勞動合同,辦理社會保險。

3、加強施工中合同管理。整個施工過程中會產生大量的合同,對于建設工程施工合同的簽訂,要嚴格按照法律規定,避免轉包、違法分包的出現,大量建設工程糾紛案件的出現往往出現在違法轉包、違法分包中。分包人的資質決定了合同履行的效果,一旦分包商或個人出現資金斷裂就會導致訴訟案件的出現,前面提到的相關糾紛伴隨出現,導致施工單位承擔責任風險大大增加。在合同條款中一定要明確相關責任的承擔,雖然合同內容只對合同當事人產生法律約束力,一旦出現糾紛這種擺脫施工單位責任的條款往往是庭審的焦點。

4、加強公司印章管理。公司印章代表公司的意思表示,對于公章的使用要嚴格管理,實行公司印章審批制和登記制,做到加蓋的每一枚印章都能尋找到出處,有證可查。對于別人私刻印章,對外使用的行為及時報警,發報聲明。建設工程領域中的表見代理認定最有效的證據往往就是印章,這是權利外觀表象最有利的證據,也是可收集的證據,加強印章管理對于避免出現因印章濫用導致的損失尤為重要。

5、加強工程款的支付管理。在實際施工中,工程款的支付相當混亂,嚴格按照合同相對性,和誰簽訂合同,工程款就支付給誰,要求出具正規的發票。工程款的支付按照合同約定的進度付款支付,也會避免工程出現問題后給施工企業 造成不必要的損失。

三、結語

  綜上所述,表見代理的認定十分復雜,不當擴張表見代理認定標準,對于建筑領域中項目經理、實際施工人的行為應當嚴格把握表見代理認定標準并結合案件事實情況,分別認定,防范虛假訴訟和惡意訴訟。作為施工單位通過各種管理方式,避免表見代理制度帶來的法律風險,是施工企業應當重視的重點。


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